Новый закон об обществах с ограниченной ответственностью – новые возможности для бизнеса

Современная агрономия: прозрачная, управляемая и прогнозируемая

Подробнее

Подробнее

Евгения Прудко,

юридическая компания CMS Reich-Rohrwig Hainz, Киев

6 февраля 2018 года произошло, можно сказать, эпохальное событие – Верховная Рада приняла Закон «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который направлен на существенное реформирование законодательного регулирования указанных компаний.

В этой статье мы рассмотрим, какими именно будут новшества для обществ с ограниченной ответственностью (ООО), как это может повлиять на бизнес, а также – какие возможности открываются для делового мира в связи с принятием указанного закона.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – одна из самых распространенных форм для ведения бизнеса в Украине. Ее участников зачастую прельщает то, что, во-первых, такую компанию легко создать (нет минимального уставного капитала, особого регулирования со стороны государства), во-вторых, собственники (участники) несут ответственность по долгам ООО только в рамках внесенных ими вкладов, и, в-третьих, отсутствует жесткое государственное регулирование таких компаний (в отличие от акционерных обществ). На этом преимущества ООО заканчиваются. И если для компаний, находящихся в собственности одного лица, этих преимуществ бывает достаточно, то в ситуации, когда мы говорим о структурировании бизнеса, создании совместного предприятия, контроле над менеджментом и т.д. - нынешнее регулирование ООО вызывает множество вопросов.

Среди недостатков можно назвать отсутствие должной гибкости в регулировании ООО (многие нормы нынешнего законодательства императивны и не могут быть изменены по согласию участников ООО), отсутствие возможности создания наблюдательного совета, практическую невозможность привлечь к ответственности менеджмент, невозможность каким-либо образом «спасти» вполне жизнеспособные предприятия в случае малейших корпоративных конфликтов и т.д. Все это, безусловно, влияет на развитие малого и среднего бизнеса, а также на инвестиционную привлекательность Украины в целом.

Именно поэтому был разработан и принят новый Закон¹.

Пройдемся по тем основным и важным новшествам, которые закон привнесет в правовое регулирование деятельности ООО:

1. Корпоративные договоры

Закон вводит институт корпоративных договоров («shareholder agreements»), что является стандартной практикой в других развитых странах.

Корпоративный договор – это договор, согласно которому участники ООО обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздержаться от их реализации.

Иными словами, это договор, который позволяет участникам договориться о том, как именно они будут себя вести и/или голосовать в той или иной ситуации. Кроме того, таким договором может быть предусмотрена обязанность миноритарного участника продать свою долю третьему лицу или мажоритарному участнику в определенный момент (например, в случае привлечения внешнего инвестора). Такая возможность позволяет участникам привлекать разных инвесторов, реализовывать различные проекты и структурировать бизнес так, что холдинговая (материнская) компания будет находиться в Украине (а не за границей, как это принято сейчас).

Важно, что корпоративные договоры являются конфиденциальными.

2. Наблюдательный совет

Закон вводит для ООО возможность создавать наблюдательный совет (сейчас такая возможность есть только у акционерных обществ).

Цель наблюдательного совета – контроль над деятельностью директора (дирекции) ООО.

Введение такого органа существенно повышает привлекательность такой формы бизнеса, как ООО, для инвесторов, особенно – иностранных.

Для иностранных инвесторов возможность создания и участие в наблюдательном совете являются частью их корпоративной культуры, а также одним из наиболее эффективных инструментов контроля над менеджментом компании.

Важно, что создание наблюдательного совета для ООО – возможность, право, но не обязанность. Также большое значение имеет то, что в наблюдательном совете могут принимать участие так называемые «независимые члены».

Порядок деятельности наблюдательного совета, его компетенция, количество членов и порядок их избрания, размер вознаграждения и другие вопросы регулируются в уставе ООО, то есть могут определяться участниками самостоятельно.

4. Ответственность и увольнение менеджмента

Бизнесу важно, чтобы менеджмент, с одной стороны, мог оперативно реагировать на вызовы каждого дня, а, с другой стороны, был подконтролен собственникам, в том числе с целью исключения мошенничества или других нарушений со стороны менеджмента.

Это непростая задача – найти баланс в этом аспекте.

Одним из способов контролировать менеджмент является наблюдательный совет, о чем мы писали выше.

Другим действенным способом является эффективный механизм привлечения директора или другого члена исполнительного органа к ответственности за нанесения его действиями ущерба компании, от имени которой он действует. Закон в ст. 40 предусматривает, что члены наблюдательного совета и члены исполнительного органа ООО несут ответственность перед обществом за убытки, нанесенные компании их виновными действиями или бездействием. Эту норму нельзя назвать революционной (наравне с нормами ст. 89 Хозяйственного кодекса Украины и ст. 92 Гражданского кодекса), но ее наличие в законе подчеркивает важность привлечения менеджмента к ответственности за свои действия. Надеюсь, это повлечет за собой формирование соответствующей судебной практики, и компании смогут взыскивать с менеджмента тот ущерб, который был нанесен соответствующими действиями.

Также для бизнеса критически важна возможность увольнять менеджмент в любое время без какой-либо причины. Новый закон предусматривает такую возможность (п. 13 ст. 39). Примечательно, что при увольнении единоличного исполнительного органа (директора) или главы коллегиального исполнительного органа (например, генерального директора) обязательно должно быть назначено иное лицо (с целью сохранения дееспособности компании).

4. Выход участника из ООО

Указанный вопрос регулируется ст. 24 закона совершенно по-новому.

Во-первых, участник с долей до 50% может выйти из ООО в любое время без согласия других участников. Однако участник с долей 50% и более может выйти из общества по согласию других участников.

Наконец-то четко установлена дата, по состоянию на которую определяется стоимость доли участника при выходе. Этой датой является день, предшествующий дню подачи участником соответствующего заявления в порядке, предусмотренном Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований».

Также установлен срок для выплаты стоимости доли – один год с дня, когда ООО узнало или должно было узнать о выходе участника (если иной строк не установлен уставом компании на момент выхода).

Важно, что стоимость доли участника определяется, исходя из рыночной стоимости совокупности всех долей участников ООО пропорционально размеру доли такого участника (что позволяет избежать недооценки миноритарных долей).

Правила, установленные ст. 24 закона, применяются также при выплате стоимости доли правопреемникам или наследникам участника.

6. Другие изменения

Кроме вышеперечисленных, есть еще другие изменения, которые вводятся в отношении ООО.

Среди них:

• - Снимается ограничение количества участников ООО (на данный момент в ООО не может быть более чем 100 участников). Это важно для компаний, часть долей или акций в которых распределена среди огромного количества миноритарных акционеров или участников (зачастую в связи с процедурой приватизации). Теперь такие компании могут существовать в форме ООО, а не трансформироваться в обязательном порядке в акционерные общества (в связи с ограничением количества участников).

• - Сокращается количество обязательных сведений в уставе ООО. Теперь, согласно новому закону, к обязательным положениям устава ООО относятся название, органы управления, их компетенция, порядок принятия решений, порядок вступления в участники и выхода из ООО.

• - Участники регистрируются в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (ЕГР) и не отображаются в уставе ООО. Внедрение этой нормы позволит менять участников ООО без получения на это фактического согласия всех участников ООО (подписи которых были ранее необходимы на новой редакции устава в связи со сменой участника). Это нововведение повысит привлекательность ООО как объекта инвестирования и позволит упростить оборот долей в Украине.

• - Нотариальное удостоверение «правоустанавливающих» документов на долю. Вводится требование заверять нотариально все документы, которые подтверждают переход права собственности на долю для того, чтобы минимизировать риски рейдерства и повысить защиту права собственности на долю в ООО.

• - Особенности проведения общего собрания участников для ООО с одним участником (ст. 38 закона). Законом предусмотрено, что проведение общего собрания участников в ООО с одним участником не требует соблюдения требований о порядке его созыва, уведомления о собрании и т.п.

Таким образом, в ближайшее время (при условии оперативного подписания закона президентом) правила игры для бизнеса в форме ООО существенно изменятся – они станут гибче и прогрессивнее. Это будет способствовать структурированию бизнеса при помощи компаний с украинской юрисдикций, а также инвестиционной привлекательности Украины.

Следует отметить, что закон не предусматривает обязанности привести уставные документы в соответствие с ним в течение какого-то определенного срока, но в течение года после вступления в силу закона бизнес не должен будет платить административный сбор за регистрацию изменений к уставу (его новой редакции).

Очевидно, что те компании, для которых новшества, введенные законом, актуальны, приведут свои уставы в соответствие с новым законом максимально оперативно (за исключением компаний в состоянии корпоративных конфликтов разной тяжести).

Другие же компании, работающие в форме ООО, могут не спешить и внести изменения в уставы при удобной для них возможности (вместе с другими изменениями).